Viernes, 29 Julio 2022

Modificaciones Estructurales Societarias Transfronterizas: La fusión transfronteriza Intracomunitaria en España

VolverHoy pasamos a explicaros las fusiones entre empresas en el ámbito intracomunitario. Para ello, es necesario comentar previamente algunos aspectos generales referentes al concepto de fusión. En relación con lo anterior, debemos tomar como norma de referencia en lo que respecta a fusiones la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles (En adelante la “LME”).

¿Qué es una fusión?

La LME define la fusión indicando que esta es la operación de reestructuración societaria en virtud de la cual “dos o más sociedades mercantiles inscritas se integran en una única sociedad mediante la transmisión en bloque de sus patrimonios y la atribución a los socios de las sociedades que se extinguen de acciones, participaciones o cuotas de la sociedad resultante, que puede ser de nueva creación o una de las sociedades que se fusionan.”

Algunos tipos de fusiones

Dentro de los tipos más comunes de fusión podemos destacar las siguientes:

• Fusión pura: dos sociedades se unen fusionando su patrimonio y recursos existentes, creando una nueva empresa y provocando la disolución de las dos anteriores. A + B = C.

• Fusión por absorción: Una empresa adquiere el patrimonio universal (derechos y obligaciones) de otra empresa (o varias empresas). Los socios de las empresas absorbidas reciben acciones o participaciones sociales de la absorbente. A absorbe a B.

Pasos para realizar una fusión

Inicialmente, se deberá elaborar un estudio económico financiero por ambas sociedades con el objeto de comprobar que esta fusión vaya a ser rentable para ambas. En este estudio económico se deberán de tener en cuenta factores como el valor de las empresas o los títulos que se repartirán entre los socios.

Posteriormente se deberá de elaborar un balance de la fusión para conocer el valor del patrimonio de la sociedad y, por ende, la relación de canje de las empresas; es decir, el número y valor de acciones o participaciones que se asignarán a los socios de las respectivas sociedades en función de las que tenían anteriormente.

Después se deberá elaborar un proyecto de fusión en común por los administradores de las sociedades para establecer el funcionamiento que pasará a tener la sociedad una vez se haya producido la fusión. Algunos de los aspectos que se reflejarán en este serán los nuevos estatutos de la sociedad, el nuevo nombre de la sociedad o la fecha en la que la fusión se efectuará. Esto deberá ser ratificado por un experto independiente en determinados casos.

Tras la elaboración del proyecto de fusión, para que prospere, se necesitará que ambas sociedades lo aprueben mediante acuerdo de sus propias juntas de socios en los términos establecidos en la Ley de Sociedades de Capital en lo que respecta a voto y quorum. El proyecto de fusión debe ser publicado en la página web de las sociedades participantes y depositado en el Registro Mercantil.

Por último, se necesitará formalizar ante notario la escritura del acuerdo de fusión e inscribirla en el Registro Mercantil correspondiente.

La fusión transfronteriza intracomunitaria en España

Una vez indicados los aspectos generales más relevantes en lo que respecta a fusiones, pasamos a explicar las particularidades que estas tienen en el ámbito intracomunitario:

En este caso, la LME -concretamente sus artículos 54 y siguientes- volverá a ser la norma marco en torno a la cual giraremos:

Primero de todo, cabe destacar que existen determinados tipos de fusiones en las que no se han de realizar todos los trámites que anteriormente se contemplaban dado que, por su naturaleza, la fusión no entraña riesgos. No obstante, en el caso de la fusión transfronteriza intracomunitaria, aunque se trate de estos tipos de fusiones más simplificadas, se deberán de cumplir todos los requisitos indicados, sin excepción. Un ejemplo de esto se da en el proyecto de fusión de las sociedades implicadas en una fusión transfronteriza, donde, pese a que en el caso de fusión nacional no sea necesario incluir determinados elementos dentro del proyecto de fusión, en las fusiones transfronterizas intracomunitarias la inclusión de estos elementos seguirá siendo necesaria.

Incluso, si bien las sociedades limitadas tienen menos requisitos para realizar una fusión nacional que las sociedades anónimas, en el caso de la fusión transfronteriza intracomunitaria necesitarán realizar los mismos trámites que estas.

Asimismo, y continuando con las especialidades de las fusiones transfronterizas intracomunitarias, a la hora de redactar el proyecto común de fusión será obligatorio incluir:

- Las ventajas particulares atribuidas a los expertos que estudien el proyecto de fusión transfronteriza, así como a los miembros de los órganos de administración, dirección, vigilancia o control de las sociedades que se fusionen.

- La información sobre los procedimientos mediante los cuales se determinen las condiciones de implicación de los trabajadores en la definición de sus derechos de participación en la sociedad resultante de la fusión transfronteriza

A su vez, al aprobarse el proyecto de fusión por la junta de socios de cada una de las sociedades que se fusione, se podrá condicionar la realización de la fusión a la ratificación expresa de las disposiciones decididas vinculadas a la participación de los trabajadores en la sociedad resultante de la fusión transfronteriza. También en el Proyecto de Fusión se contempla la posibilidad de separación de los socios en el caso de que alguno de los socios hubiera votado en contra de la fusión transfronteriza cuando la sociedad resultante tenga domicilio en país extranjero.

Por último, y respecto a los trámites de elevación a escritura pública del acuerdo y su posterior publicación en el Registro Mercantil, será necesario que el notario y el registrador comprueben que todas las sociedades -nacionales e internacionales- han cumplido con todos los requisitos conforme a la legislación del país donde esté domiciliada la sociedad resultante, teniendo que llevarse a cabo mecanismos de comprobación especiales e, incluso, teniendo el Registrador Mercantil que expedir un certificado indicando que, en efecto, todos los actos que se han llevado a cabo son correctos.

Como a lo largo del presente artículo se habrá podido comprobar, si de por si la fusión ya conlleva una serie de requisitos y actos muy concretos que se han de llevar a cabo, en el caso de la transfronteriza intracomunitaria en España estos se vuelven aún más exigentes. En el caso de que no se cumplan a la perfección cualquiera de estos, el procedimiento se puede retrasar y, eventualmente, cancelarse con las consiguientes pérdidas económicas que esto acarrea.

Por ello, es extremadamente importante contar con abogados especializados en la materia que puedan ayudar a resolver cualquier tipo de problema que pueda surgir de la manera más precisa y eficaz, por lo que no dudes en contactar con eDepartamento de Derecho Mercantil y Societario de Belzuz Abogados.

 Adrián Fraguas García - Departamento del SeguroAdrián Fraguas García 

Departamento Derecho mercantil y societario | Madrid (España)

 

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